【内部治理】股东会（股东大会）——企业权力机构的设置
作者：Rosie/居秀律师团队
Preface
序言
有人说企业的生命力源于创新，此话不假，但企业之所以能正常运转，很大程度还是取决于资本的力量。资本并非无所不能，一旦告急却寸步难行。基于对资本的臣服和尊重，除个别特殊形式的公司外，每个公司都有这样一个神圣的机构，它掌握着公司的命脉，被赋予了“生杀予夺”的权力，它就是人们既熟悉又陌生的权力机构——股东会（股东大会）。
Functions
股东会（股东大会）的职权
股东会能做什么，股东大会又应当履行怎样的职责？简单来说，就是三件事：管人，管钱，管方向。
股东会（股东大会）管钱是理所应当的，决定公司经营方针和投资计划也是人们熟知的，但管人似乎是执行机构的事，股东会（股东大会）能管什么人呢？
那么先问各位一个问题，你认为公司里谁的权力最大？想必有一部分人会不假思索地道出“董事长”一词，实际上是不准确的。根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第37条第二款的规定，非职工代表担任的董事由股东会选举和更换，并决定其薪酬。《公司法》第105条也规定了，股东大会选举董事。虽对于董事长的选举，有限责任公司和股份有限公司各不相同，但《公司法》明确董事会对股东会（股东大会）负责，而董事长作为董事会中的一员，归根结底也要对股东会（股东大会）负责。
Regulations
股东会（股东大会）决议规则
股东会（股东大会）既然掌握如此巨大的权力，要如何行使呢？股东会（股东大会），顾名思义，会议是行使权力的重要形式之一。针对不同事项，《公司法》规定了股东会（股东大会）决议通过的规则：
1、重大事项
内容：主要是修改公司章程、增减注册资本、公司的合并、分立、解散以及变更公司形式的决议都需要遵循法定的决议规则。
通过条件：
（1）有限责任公司：代表2/3以上表决权的股东通过。
（2）股份有限公司：出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
2、为股东担保
内容：公司为股东进行担保需经股东会决议。
通过条件：除被担保的股东外，出席会议的其他股东所持表决权过半数通过。
3、一般事项
由于有限公司和股份有限公司存在资本性质上的区别，因此在一般事项上，两者的表决权规则存在较大区别。
内容：除去以上两类特殊事项。
通过条件：
（1）有限责任公司：章程优先
现行的《公司法》对于公司治理充分体现了“约定优于法定”的授权性规定精神，给了公司章程非常大的自治空间。《公司法》明确规定，有限责任公司一般事项的股东会决议规则由公司章程决定，且在章程无规定时，股东按出资比例行使表决权。
（2）股份有限公司：一股一权，累积投票
“资本才是话语权”，在股份有限公司，一般事项的决议规则采取出席会议的的股东一股一票的制度，同时公司持有的本公司股份是没有表决权的。此外，为防止大股东滥用权力，在选择董事或监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，从而使得小股东也可抱团取暖，集中使用他们的表决权。
Deadlock Preventions
避免僵局的措施
股东会（股东大会）之于公司就像汽车上的方向盘，引导着车辆行使在正确的轨道上。《公司法》对股东会（股东大会）议事规则作了诸多限制，就像汽车上的刹车，以防意外发生。然而假设汽车的目的是为了抵达目的地，若一味刹车，就丧失了其真实的意义、从上文的议事规则可以看出，资本是衡量话语权的重要标准，因此当股权过于均衡时，就会发生一直刹车无法前行的情况，也就是所谓的股东会（股东大会）僵局。而僵局将带来公司经营的停滞、财产的损耗，严重时将使各合作方信任纽带断裂，公司也将最终也步入坟墓告终。
但股权均衡的情况有时无法避免。
比如：许多投资人在寻找合作伙伴时，考虑的关键因素就是股权均衡。因此除去令多数人都满意的股权结构设计，在此之外应有其他制度上的设计以规避股东会（股东大会）僵局的风险。
1、细化股东会（股东大会）召开、表决等程序
虽《公司法》对股东会（股东大会）决议作了许多限制，但并非事无巨细，存在着许多所谓先天的“漏洞”。但所谓的“漏洞”却也意味着，《公司法》赋予了公司章程许多自治的空间，其本意是让投资者在设计公司章程时，可以根据自身情况合理安排。但现实生活中许多投资者往往忽略此重要性，尤其是初创企业，只是简单参照市面良莠不齐的版本，甚至直接采用工商登记机关提供的模板，对股东会召开和表决等事项几乎没有提及，这就为后续僵局的出现埋下了伏笔。举一个简单的例子，《公司法》里规定，有限公司召开临时股东会的情形有三种：代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事或者监事会（不设监事会的监事）提出。看似很全面的规定，但在实务操作中就遇到这样的问题：若这三种情况都不出现，如何是好？由于连审议的机会都没有，重要的议案也只能付诸东流。
因此在设计公司章程时，应就各事项详细规定，提前考虑可能出现僵局的情况。
比如：股东会（股东大会）的召集程序，从提议、通知、拒绝参会理由、有效召开条件、主持、提案、会议记录等都应作好仔细规定。
2、设计退出机制，实现股权强制收购
《公司法》规定在特殊情况下，公司应收购股东股权，因此在公司章程中，可以预先制定股权收购的规定，以化解僵局的纠纷。
比如：有限责任公司可规定，1年无法召开股东会，或股东会连续2次不能决议的，控股股东应当有权以合理的价格收购对方股权，从而给予不同意见的股东得以退出的渠道。因此在公司章程中，可以预先规定退出时股权的计价方式。
3、僵局仲裁
僵局仲裁属于缓和之举，既然公司内部无法消化纠纷，那就寻求第三方的协助。股东可以在公司章程中预先规定若僵局久拖不决，例如股东会（股东大会）连续2次不能决议的，将纠纷提交第三方仲裁的仲裁条款。国际上根据股东会僵局情况设计了不少有意思的解决条款。
例如：德克萨斯枪战条款。一听到这个名字眼前似乎出现大片里的场面，在周围都是荒漠的小镇酒吧前，两个穿着风流倜傥的牛仔，转着手枪不屑地看着对方，为了赢得小镇里最漂亮的姑娘的芳心，抱着决一死战的信念。最终，只有技艺最高超，使尽浑身解数的人才能获得胜利。回到条款内容，出现僵局时，股东各方需向仲裁人提交一份密封的现金收购标书，标明其愿意收购对方所持公司权益的对价，密封标书将由仲裁人同时公开揭标，出价最高者胜出，获胜者必须购买（且输者必须卖）另一方所持公司的权益。
Perorationt
结语
股东会（股东大会），作为公司的权力机构，举足轻重。合理设计股东会（股东大会）的议事规则，公司这辆汽车行驶时才能顺畅地通行，遇到障碍时灵敏地刹车，顺利地抵达一个又一个的目的地。
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