【企业犯罪】现行《公司法》下，还会触犯虚假出资、抽逃出资罪吗？

Preface

序言       

对于大多数公司来说，在设立阶段以及成立初期，公司资金并不充足，经营也不稳定，有时甚至会发生“说散就散”的情况。为了各方利益，认缴资金有时会出现虚高的情况，抽逃资金的情形也时有发生。

一些企业家会有这样的疑惑：根据现行的《公司法》规定，我国目前采取的是注册资本认缴制度，认缴，是否意味着不再有“抽逃出资罪”？既然法律没有强制规定缴足资本的年限，认缴而不缴，是否会触犯“虚假出资罪”？公司注册资本制度的改革，对于公司资本类犯罪有何影响？  

Restrictions of Capital 

早在2014年3月1日，新修订的《公司法》就放宽了公司注册资本条件：一方面，删去了有限责任公司、一人有限责任公司和发起设立的股份有限公司最低注册资本的限制；一方面，除特殊行业实行注册资本实缴制，其他公司实行注册资本认缴制。

（一）一般公司，“1元”+认缴

根据《公司法》第26条及《公司注册资本管理规定》第2条可得知，对于一般行业来说，有限责任公司和发起设立的股份有限公司，既没有最低注册资本限额的规定，又无需在一定期限内缴足资本，翻译过来就变成极富吸引力的口号：1元就能注册公司。

但在实际中，“1元”或者免费注册公司的说法并不严谨。虽公司工商执照无需收费，但公司刻章，税务报到，以及印花税仍需发起人支付一部分费用，粗略计算近千元。若再加上租赁办公场所，购置税务设备，开设社保、公积金账户等，合计下来也需万元左右。但相较先前动辄几万元至几百万的注册资本限制，仍大幅减少了公司注册时的资金压力。

（二）哪些公司的注册资本有最低限额？

根据《公司法》规定，法律、行政法规及国务元决定的情况下，仍有部分公司因对资金要求高，为避免社会性的法律风险，需受最低注册资本限制。这部分公司主要集中在金融行业。

如：银行类公司根据区域性的不同，法律规定了相应的最低注册资本条件：设立全国性的商业银行，最低注册资本为10亿元人民币。设立城市商业银行，则至少需要注册资本1亿元人民币。设立农村商业银行，最低注册资本则为5000万元人民币。

此外，国际货物运输代理企业也受最低注册资本限制，根据陆路、航空、海上运输的经营范围的不同，《公司法》分别设定了几百万元不等的最低注册资本，以缓解此类业务的高风险性。

除以上两大类行业外，电信行业也因涉及国计民生问题，受最低注册资本的限制。

（三）哪些公司的注册资本需要实缴？

《公司法》并没有明确需要实缴注册资本的公司，而是与最低注册资本的规定一样，在同一条文里以兜底条款的方式，规定了法律、行政法规及国务院决定对注册资本实缴有规定的，从其规定。比如《商业银行法》、《证券法》、《期货交易管理条例》等就规定了注册资本为实缴资本。

总体来说，法律对金融行业资本状况要求极为严格，除了规定最低注册资本，还要求必须实缴。

Forms of Investment

（一）货币出资

根据《公司法》第27条规定，股东可以用货币进行出资。而根据《公司法》第28条规定，有限责任公司的股东采取货币出资的，应按照公司章程规定，按期足额缴纳，方式便是存入公司在银行开设的账户。由于一般的公司多采用认缴制，资金压力较小，大多数企业家和投资人都倾向于选择该种出资方式。

（二）非货币出资

除了货币出资以外，《公司法》还规定，股东可以实物、知识产权、土地使用权等可用货币估值并依法转让的非货币财产进行出资。由于出资是处分财物的方式，因此根据《物权法》规定，对于动产类出资，需要出资人交付动产；而不动产出资，则需要进行登记。

虽用货币认缴的方式操作便捷，但是对于有些公司来说，它需要办公场所作为经营基础，又或者其核心竞争力是某项专利或是商标时，非货币出资更能实现价值。因此，此种方式在实务中也屡见不鲜。

Subscription Capital v.s Crime

（一）什么是虚假出资、抽逃出资罪？

《刑法》第159规定，公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上10%以下罚金。

“全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第158条、第159条的解释”规定：《刑法》第158条、第159的规定，只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。

（二）特殊公司，仍可触犯虚假出资、抽逃出资罪

根据以上规定，若要认定为虚假出资、抽逃出资罪，其先决条件为实行注册资本实缴等级制的公司。

而“最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知”第4条则对该罪名的追诉条件作了进一步规定：

公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：

（一）超过法定出资期限，有限责任公司股东虚假出资数额在30万元以上并占其应缴出资数额60%以上的，股份有限公司发起人、股东虚假出资数额在300万元以上并占其应缴出资数额30%以上的；

（二）有限责任公司股东抽逃出资数额在30万元以上并占其实缴出资数额60%以上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资数额在300万元以上并占其实缴出资数额30%以上的；

（三）造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在10万元以上的；

（四）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：

 1.致使公司资不抵债或者无法正常经营的；

 2.公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；

 3.两年内因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚2次以上，又虚假出资、抽逃出资的；

 4.利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

Civil & Administrative Liability 

民事责任和行政责任

根据以上分析可知，在注册资本认缴制的环境下，对于一般公司而言，即便存在抽逃出资或虚假出资的行为，也不会轻易被认定为刑事犯罪。然而根据《公司法》的规定，若股东存在瑕疵出资的情况，除需承担相应的民事责任外，还会面临行政处罚。

由于《公司法》采用注册资本认缴制，因此对于一般的公司，只在“非货币出资”的情形下，存在虚假出资的情况，往往体现为：对非货币的虚假评估。根据《公司法》第30条和第93条的规定：设立公司时瑕疵出资的，该股东需要对公司承担补足出资的责任，同时设立时的股东要承担连带补足出资额的责任。此外，公司的债权人在要求公司履行债务时，不足部分可要求瑕疵股东和设立股东，在未出资的本息范围内承担连带责任。

而存在抽逃出资情形的，股东要返还公司资本，而协助抽逃者则要与该股东共同承担返还资本的连带责任。此外，与虚假出资一样，公司的债权人在要求公司履行债务时，不足部分可要求抽逃出资的股东和协助抽逃者，在抽逃资本的本息范围内承担连带责任。

除民事责任外，根据《公司法》第199条和第200条规定，虚假出资和抽逃出资的，公司登记机关可处以虚假出资金额、抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款。

注册资本登记认缴制使得注册公司变得更为容易，然而足额按期缴纳出资，维持资本稳定仍是公司及股东们应遵循的义务。